Засновник ТОВ керує без оплати: що каже закон і як не порушити

Директор і виконання обов’язків директора — це різні речі

Ключова відмінність, яку важливо розуміти з самого початку: директор — це назва посади. А посада означає трудові відносини, які за законом обов’язково передбачають оплату праці. Якщо в документах підприємства засновник зазначений саме як директор — нараховувати зарплату доведеться.

Інша річ — виконання обов’язків керівника без обіймання посади. У такому випадку засновник управляє товариством, не перебуваючи у трудових відносинах з ним, і відповідно без нарахування зарплати. Закон це не забороняє — але лише за умови, що така можливість прямо прописана у статуті.

Що каже статут і чому це так важливо

Повноваження виконавчого органу ТОВ визначаються статутом. Саме в ньому засновники можуть прописати, що управління товариством здійснюється безпосередньо учасником — без укладення трудового договору чи договору ЦПХ і без оплати праці. Такий механізм прямо допускається частиною 12 статті 39 Закону про ТОВ/ТДВ.

Якщо відповідні положення у статуті є — питання вирішене. Якщо немає — треба або вносити зміни, або змінювати підхід до оформлення.

Проблема Модельного статуту

Тут і виникає ускладнення для тих, хто працює за Модельним статутом (затвердженим постановою КМУ від 27.03.2019 № 367). Модельний статут — типовий, і внести до нього власні положення не можна: засновники можуть лише обирати між варіантами, запропонованими КМУ. А серед цих варіантів положень про управління товариством учасником без трудового договору і без оплати немає.

Тому єдиний вихід для ТОВ на Модельному статуті — перейти на власну редакцію статуту, де вже можна прописати потрібні умови. Для цього до держреєстратора подаються:

• заява про перехід з Модельного статуту на власний установчий документ;
• рішення уповноваженого органу про такий перехід і затвердження нового статуту (нотаріально засвідчене);
• сам установчий документ.

Якщо засновник ТОВ вже оформлений як директор за трудовим договором

Ще одна поширена ситуація: засновник ТОВ є директором на підставі трудового контракту. Навіть якщо він же є єдиним учасником — у трудовому договорі не можна прописати умову про виконання функцій управління без оплати. Це суперечить трудовому законодавству незалежно від волі сторін.

Вирішується це не через договір, а через статут: потрібно спочатку прописати відповідні положення в статуті, потім звільнити директора за правилами КЗпП, і вже після цього в протоколі зафіксувати, що управління здійснюється безпосередньо учасником без оплати.

Покроковий алгоритм для єдиного учасника ТОВ

Якщо ТОВ тимчасово не планує вести діяльність і засновник хоче управляти ним без зарплати, потрібно зробити три кроки.

Перший — затвердити власну редакцію статуту з положенням про можливість управління без оплати. Якщо підприємство досі працює за Модельним статутом — здійснити держреєстрацію переходу на власний статут.

Другий — звільнити директора за правилами трудового законодавства, якщо трудовий договір ще не розірваний.

Третій — у рішенні єдиного учасника прописати, що управління товариством здійснюється ним безпосередньо без оплати праці. При цьому вносити зміни до ЄДР щодо особи керівника не обов’язково, але слід врахувати, що у відкритому доступі в ЄДР у розділі «обмеження керівника щодо представництва юридичної особи» буде відображена відповідна примітка.

Висновок

Засновник може управляти ТОВ без зарплати — але лише якщо це прямо передбачено статутом. Жодні усні домовленості, рішення зборів чи умови трудового договору цього не замінять. Якщо статут не містить таких положень — або вносьте зміни, або ризикуєте отримати претензії від контролюючих органів щодо неоформлених трудових відносин.

Якщо не впевнені, як правильно оформити управління ТОВ у вашій конкретній ситуації — юристи YANKIV допоможуть розібратися. Запишіться на консультацію!